Brigitta Lurger

The Future of European Contract Law between Freedom of Contract, Social Justice, and Market Rationality

Abstract The present state of European contract law and its relation to the national contract laws of the Member States are unsatisfactory. The Commission’s initiatives to develop a ‘Common Frame of Reference’ and an ‘optional instrument’ of European contract law risk neglecting important aspects of this project: the need for a coherent concept and theory of contract law (liberal, social, market-functional?), the need for a systematic integration of mandatory protective contract law into ‘general’ contract law, the need for a sound theoretical and methodological approach to the comparison of 25 legal systems and to the choice among alternative rules and solutions, and the flaws of the non-binding nature of the legal instruments that shall be proposed. This article explains the importance of the afore-mentioned issues for a future European contract law and describes ways to deal with those issues in an adequate manner. L’état actuel du droit européen des contrats et ses relations avec le droit des contrats des États Membres sont peu satisfaisants. Les initiatives de la Commission afin de développer un «Cadre commun de référence» et un «instrument optionel» de droit européen des contrats risquent de négliger des aspects importants de ce projet: la nécessité d’une notion et d’une théorie cohérentes du droit des contrats (liberale, sociale, fonctionnelle pour le marché?), la nécessité d’une intégration systématique d’un droit contraignant protégeant la partie faible dans le droit ’général’ des contrats, la nécessité d’une théorie et d’une méthodologie solides de comparaison des 25 systèmes juridiques et du choix parmi des règles et solutions alternatives ainsi que les faiblesses liées au caractère supplétif des instruments légaux qui seront proposés. Cet article explique l’importance des problèmes ci-dessus mentionnés pour le futur droit européen des contrats et décrit des voies pour un traitement adéquat de ces problèmes. Der gegenwärtige Zustand des Europäischen Vertragsrechts und sein Verhältnis zum nationalen Vertragsrecht der Mitgliedstaaten sind unbefriedigend. Die Initiativen der Kommission zur Ausarbeitung eines ‘Gemeinsamen Referenzrahmens’ und eines ‘optionalen Instruments’ des Europäischen Vertragsrechts laufen Gefahr, wichtige Aspekte dieses Projekts zu vernachlässigen: die Notwendigkeit eines kohärenten Begriffs und einer ebensolchen theoretischen Fundierung des Vertragsrechts (liberal, sozial, markt-funktional?), die Notwendigkeit der systematischen Integration des zwingenden Vertragsrechts zum Schutz schwächerer Parteien in das ‘allgemeine’ Vertragsrecht, die Notwendigkeit eines soliden theoretischen und methodischen Ansatzes für den Vergleich von 25 Rechtssystemen und für die Auswahl zwischen alternativen Regeln und Lösungen und die Schwachstellen des dispositiven Charakters der Rechtstexte, die vorgeschlagen werden sollen. Dieser Artikel erklärt die Bedeutung der soeben genannten Problempunkte für ein zukünftiges Europäisches Vertragsrecht und beschreibt Wege, diesen Problemen auf adäquate Weise zu begegnen.

National Reports on the Transfer of Movables in Europe: Volume 6: The Netherlands, Switzerland, Czech Republic, Slovakia, Malta, Latvia

transfer system: because the fulfi lment of the real agreement will in most cases at the same time be the fulfi lment of the contractual obligation, despite the fact that an underlying cause is no longer required (loc. cit.). 321 Cf. Brehm / Berger, Sachenrecht (2006)2, no. 26.12. 322 See on the concept of Geheißerwerb, infra 5.4.3. and 7. 323 Brehm / Berger, Sachenrecht (2006)2, no. 26.12. 4. System of transfer of ownership under German law 85 nor indirect possession, because the Geheißperson is not an intermediary possessor, but rather a person who has accepted the direction of another, and accordingly acts at another’s behest. The possession of the transferee at every point in the chain, with the legitimising appearance following thereon, is replaced by the submission of the Geheißperson to the directions of the corresponding transferor. 4.4.3. Additional requirements for bona fi de acquisition We have seen that the principle of traditio has found a considerable number of exceptions in the context of transfer of movables according to §§ 929 ff.324 As far as acquisition from an unauthorised transferor is concerned, the transfer requirement by contrast is more strictly adhered to, because in the context of bona fi de acquisition it serves other – or rather additional – purposes.325 This can be clearly seen with regard to the transfer mode of § 932 I 2nd s., which corresponds to § 929 2nd s., but adds a further requirement, namely that the transferee must obtain possession from the transferor. Similarly § 933, which is the equivalent to § 930, requires transfer by the transferor. Where the transferor was neither owner nor direct possessor, the transfer mode of assignment of claim for recovery requires that the transferee actually obtains direct possession from the third party. Thus, in the context of bona fi de acquisition all transfer modes require actual physical transfer of possession. This additional requirement serves the protection of the owner as it cannot be met, i.e. no deprivation of ownership can occur, unless he has in some way contributed to the discrepancy between ownership and possession.326 The minimum requirement is that the owner has handed over his asset to a third party, as a bona fi de acquisition will otherwise be excluded by § 935.327 4.4.4. Restrictions of party autonomy The fact that the transfer principle has ‘never been adhered to with consequence’328 or that the judicature and legal doctrine in any case do allow exceptions, should not be interpreted as opening the door for party autonomy. 324 Baur / Stürner, Sachenrecht (1999)17, § 51 no. 3. 325 Brehm / Berger, Sachenrecht (2006)2, no. 26.11. 326 Brehm / Berger, Sachenrecht (2006)2, no. 26.16. 327 Cf. infra 11.1. 328 Brehm / Berger, Sachenrecht (2006)2, no. 26.11 f.

Die hohe Informationslast beim Abschluss von Verträgen

Anders als in Europa hat sich in den USA die Rechtspolitik mit empirischer Forschung viel starker vernetzt, um die Effektivitat rechtlicher Regeln in Bezug auf menschliches Verhalten genauer bestimmen zu konnen. Die an der Universitat Graz von Psychologinnen und Psychologen, Juristinnen und Juristen und Okonominnen und Okonomen durchgefuhrten empirischen Studien zum Einfluss rechtlicher Regeln auf die Auswahlentscheidungen von Verbraucherinnen und Verbrauchern bei Mobilfunktarifen osterreichischer Anbieter knupfen an etablierte US-Schulen an und versuchen diese zu erweitern. Rechtliche Regeln, wie z. B. Informationsvorschriften, die Verbraucherinnen und Verbraucher bei ihren Entscheidungen „schutzen“ und unterstutzen sollen, wurden an der tatsachlich von den Teilnehmerinnen und Teilnehmern erzielten Entscheidungsqualitat gemessen. Die Entscheidungsprozesse wurden analysiert. Die Studien bestatigten die Hypothese, dass die Erhohung der Wirksamkeit der rechtlichen Hilfestellung die Abkehr von bloser Informationsgabe und die Hinwendung zu innovativeren regulatorischen Schutzinstrumenten impliziert.

Chapter 1: General provisions

1-1 How Code designated and cited. 1-2 Definitions and rules of construction. 1-3 Catchlines of sections. 1-4 Amendments to Code; effect of new ordinances; amendatory language. 1-5 Altering Code. 1-6 Penalty for violation of Code; continuing violations. 1-7 Effect of repeal or expiration of ordinances. 1-8 Provisions considered as continuations of existing ordinances. 1-9 Ordinances not affected by Code. 1-10 Supplementation of Code. 1-11 Severability of parts of Code.

Internationale Zuständigkeit und anwendbares Recht bei „grenzüberschreitenden“ Reiseverträgen

„Grenzuberschreitende“; Vertrage von Reisenden sind nicht nur deswegen im Zunehmen, weil immer weniger Verbraucher im Inland Urlaub machen oder immer weniger Unternehmer ihre Geschaftsreisen auf das Inland beschranken, sondern weil vor allem auch die beiden Vertragspartner eines mit der Reise zusammenhangenden Vertrages immer haufiger in verschiedenen Staaten ansassig sind. Die Reise wird sozusagen bei einem auslandischen Unternehmer „gekauft“, nicht bei einem Inlander. Beschleunigt wird diese Vermehrung der „Abschlusse uber die Grenze“ naturlich auch durch das Internet, das dem traditionellen Reiseburo um die Ecke teilweise den Rang abgelaufen hat, durch die Globalisierung bzw Internationalisierung der Reisebranche, die Vermehrung des Flugangebots und andere Ursachen.

Die wesentliche Vertragsverletzung nach Art. 25 CISG

Art. 25 CISG, der die Vertragsverletzungen in „wesentliche“ und „unwesentliche“ unterteilt, ist als die zentrale Bestimmung des Leistungsstörungsrechts des Abkommens den Bestimmungen über die Vertragspflichten und die Rechtsbehelfe bei Vertragsverletzungen vorangestellt. Nur wenn eine Vertragsverletzung als „wesentlich“ iSv Art. 25 CISG eingestuft werden kann, ist die beschwerte Partei berechtigt, die sofortige Aufhebung des Vertrages zu erklären (Art. 49 Abs. 1 Buchst. a, 51 Abs. 2, 64 Abs. 1 Buchst. a, 72 Abs. 1, 73 Abs. 1 und 2 CISG) oder – im Falle der Verletzung von Verkäuferpflichten – Ersatzlieferung zu verlangen (Art. 46 Abs. 2 CISG). Die Wesentlichkeit der Vertragsverletzung kann weiters im Rahmen des Gefahrenübergangs eine Rolle spielen: Gem Art. 70 CISG verliert die Käuferin durch den Gefahrenübergang nicht die Rechte, die ihr aus einer von der Verkäuferin begangenen wesentlichen Vertragsverletzung zustehen. Art. 25 CISG stellt an das Vorliegen einer „wesentlichen“ Vertragsverletzung neben dem Umstand, daß überhaupt eine diesbezügliche Vertragspflicht bejaht werden kann, zwei Anforderungen: (A) Die beschwerte Partei muß einen solchen Nachteil erleiden, daß ihr im Wesentlichen entgeht, was sie nach dem Vertrag hätte erwarten dürfen (Entfall des vertragsleitenden Interesses). (B) Und die vertragsbrüchige Partei muß diese Folge ihres Vertragsbruchs vorhergesehen haben oder eine vernünftige Person der gleichen Art hätte unter den gleichen Umständen diese Folge vorhergesehen (Vorhersehbarkeit).